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Incorporación de la empresa: requisito de un director residente

Este post se enfoca en un aspecto particular de la incorporación de una entidad en India que involucra la presencia de un Director Residente. Es particularmente aplicable en el caso de entidades extranjeras que buscan establecer una presencia comercial en los mercados indios.

Resulta que a principios de 2014, a nosotros ( Coinmen ) se nos presentó un proyecto para la incorporación de un cliente que debía cumplir con la nueva Ley. El cliente en este caso era un grupo de compañías que era uno de los principales actores en el sector de fabricación de teléfonos móviles en China y estaba buscando ingresar a la India. El requisito presentado ante nosotros fue ayudar en la búsqueda del Grupo para establecer su presencia comercial en los 20 principales estados indios.

El proyecto

La incorporación se haría a través de la creación de varias compañías privadas limitadas en los 20 estados principales; en el que las empresas debían estructurarse como:

  • Propiedad conferida a accionistas individuales.
  • Corporacionescorporales
  • Una mezcla de ambos en pocos casos.

De acuerdo con el alcance del proyecto que nos fue asignado, asistimos al Grupo en sus trámites de registro iniciales ante el Ministerio de Asuntos Corporativos (‘MCA’) a través del Registro de Compañías (‘ROC’), las autoridades del Impuesto sobre la Renta y las autoridades que se ocupan del Código de Importación y Exportación (‘IEC’). Además, también les ayudamos a cumplir con el Banco de Reserva de la India (‘RBI’) con respecto a su Inversión Extranjera Directa inicial (‘FDI’) para el financiamiento de la empresa.

El reto

Cuando se imponen cambios legislativos críticos, o se introducen nuevas leyes, es inevitable que se presenten desafíos prácticos y problemas iniciales. Lo ideal es que se requiera un tiempo considerable para racionalizar las enmiendas en consonancia con los desafíos. Para ser justos, el Gobierno de la India ( GoI ) aseguró la mejor implementación posible de la nueva Ley al extenderla por fases; mientras que algunas secciones se aplicaron con efecto inmediato, otras se implementaron gradualmente mediante la emisión de las notificaciones necesarias de vez en cuando a tiempo.

Sin embargo, el desafío que surgió para nosotros en la incorporación del Grupo se debió a que la Ley se aplicó durante la fase de entrada del cliente en la India. Como resultado, se requirió que todos los procesos de cumplimiento y registro relacionados experimentaran cambios significativos.

Como el Grupo fue uno de nuestros primeros clientes en incorporarse en virtud de la nueva Ley, carecimos de precedentes o casos de uso para seguir en una circunstancia de obstáculos en la presentación de la documentación. El problema principal era que, mientras estábamos en medio del proceso de incorporación del Grupo y algunas secciones de la nueva Ley se aplicaban de manera inmediata, sus procesos y formalidades relacionadas aún eran de naturaleza relativamente rudimentaria.

Disposiciones legales que se convirtieron en retos.

Como se describe en la Sección 149 (3) de la Ley, se exige que se designe un “Director Residente” para el Directorio de todas las compañías. Es importante señalar aquí que todas las empresas –   pública o de propiedad privada –   están obligados a designar al menos un Director de su Junta que haya permanecido en la India por no menos de 182 días en el año calendario anterior, es decir, debe ser residente de la India, en el momento de la constitución de la empresa.

Antes de esta promulgación, no se requería que una compañía, incluida una Subsidiaria de Propiedad Total (‘ WoS ‘) de una compañía extranjera, tuviera un Director Residente en la Junta. Debido a que esta disposición se aplicó con efecto inmediato, todas las entidades existentes y nuevas propuestas tuvieron que volver a visitar la composición de su Junta. En consecuencia, esto llevó a un retraso en el proceso de incorporación de formalidades de nuevas empresas; y en muchos casos también se incrementaron los costos relacionados con la incorporación debido a que se tuvo que contratar un Director Residente especialmente para cumplir con el cumplimiento de esta nueva disposición.

Retos prácticos enfrentados durante el proceso de incorporación.

Para cumplir con el requisito estipulado en la Sección 149 (3) de la Ley que ordenaba la inclusión de un Director Residente en la Junta, es decir, para aclarar a las autoridades pertinentes la adhesión del Grupo a esta disposición, experimentamos los siguientes dos desafíos:

Desafío 1

El requisito de que el Director Residente haya permanecido en la India por un período de   182 días   Necesario ser determinado durante el periodo del 1 er   De enero al 31 de   Diciembre (referido como un ‘año calendario’). Antes de que se publicara la notificación de este requisito, los promotores generalmente planeaban el inicio de su entidad de manera que una vez que la entidad se incorpora, los Directores extranjeros propuestos pueden programar sus frecuentes viajes de negocios a la India en el futuro.

Sin embargo, cumplir con el requisito de que un Director haya permanecido por un período de más de 6 meses en el año calendario anterior al momento de la incorporación, fue un requisito difícil de cumplir. Para esto, las entidades extranjeras tuvieron que participar en varias discusiones y, como se mencionó anteriormente, invertir tiempo y esfuerzo por separado para cumplir con el requisito de cumplimiento.

La solución propuesta:

Dadas las circunstancias anteriores, ayudamos al Grupo del cliente a identificar a una persona residente que estaba dispuesta a convertirse en Director de la Compañía propuesta y , al mismo tiempo, estar dispuesta a asumir los riesgos asociados con ella. Una vez identificado, guiamos a la entidad para que celebre un contrato o arregle la ejecución de un Bono de Indemnización que sea de interés tanto para la compañía como para el Director Residente. Esta sugerencia se basó en nuestra percepción de que cualquier acto realizado por el Director en nombre de la entidad es legalmente vinculante para la Compañía y tanto el Director como la Compañía son responsables de tales acciones y decisiones. Por lo tanto, para proporcionar claridad sobre las obligaciones, derechos y deberes del Director Residente hacia la Compañía y al mismo tiempo garantizar la indemnización adecuada de la Compañía hacia el Director Residente, fue efectivo celebrar un contrato por escrito que capturó adecuadamente los términos del Contrato. compromiso.

En el caso de una empresa conjunta donde una de las partes era india, se sugirió designar al representante de la contraparte india para que fuera el Director Residente sujeto a discusiones mutuas.

Desafío 2

Cuando la Directora extranjera ya era residente de la India, se requería que se presentara una prueba de su estancia en la India ante el Registrador de la República de China como prueba de la duración de su estancia en la India. Muchos directores extranjeros, aunque en posesión de un Número de Cuenta Permanente (PAN) no pudieron proporcionar una prueba de dirección en apoyo de su estancia que fuera aceptable para el MCA.

La solución propuesta:

En este caso, obtuvimos y verificamos de manera proactiva la prueba de la dirección, mencionando la dirección india del Director extranjero en la India. La aceptabilidad de dicha prueba ante las autoridades competentes también se verificó, ya que solo las facturas de servicios públicos prescritas eran aceptables para este fin. En los casos en que la prueba de dirección compartida con nosotros era inaceptable para el MCA, sugerimos una opción práctica para obtener una conexión móvil de pospago con la dirección india mencionada en el mismo, o proporcionar un extracto bancario, o cualquier prueba aceptable que demuestre su permanencia en India.

Revisiones de la MCA sobre la Ley

Durante el curso de nuestro proyecto, varios actores se acercaron a la MCA aclaraciones o addressal de diversos problemas que enfrentan en relación con las implementaciones y procesos de la Ley de prácticas. Al extender su debida cooperación, el MCA, después de considerar la razonabilidad de las preocupaciones, abordó debidamente esos problemas y emitió circulares aclaratorias de vez en cuando.

Se puede acceder a los detalles de esas circulares desde los siguientes enlaces:

Para resumir los detalles de esas circulares, el MCA aclaró que:

  • Una Directora Residente, que no es un ciudadano indio y no está en posesión obligatoria de un PAN, podría presentar su número de pasaporte acompañado de una declaración que indique la no aplicabilidad de las disposiciones para su caso.
  • Se exigió a las entidades existentes que consideraran la permanencia de dicho Director Residente de manera proporcional a partir del período que comienza en el 1°.   Abril 2014 para el período del año calendario restante. Además, las entidades incorporadas durante el periodo de 1 st   De abril de 2014 al 30 de   Se requirió que septiembre de 2014 inductara al Director Residente desde el inicio de la entidad o dentro de los seis meses posteriores a su inicio.

Conclusión

Debido a las diferentes opiniones sobre la interpretación de las disposiciones recientemente promulgadas relacionadas con la incorporación, obtuvimos varias ideas y aclaraciones de las oficinas de MCA ubicadas en diferentes regiones del país.

A medida que incorporamos con éxito entidades en los 20 estados principales de la India, este proyecto no solo fue una buena experiencia de aprendizaje para nuestro equipo de práctica de secretarios corporativos, sino que también ejerció nuestra capacidad para pensar y trabajar. La clave para nosotros en todo momento fue asegurarnos de entregar al cliente lo que prometimos; e ir más allá cuando sea necesario para hacer lo correcto, tantas veces como sea necesario.

Hoy en día, el grupo cliente es un nombre familiar, respaldado por celebridades populares y particularmente famoso por su asociación con la Indian Premier League.

Este post forma parte de una serie que compartiremos sobre aspectos relacionados con la incorporación de empresas y los desafíos prácticos que pueden surgir durante el proceso, junto con posibles soluciones.

Escrito por Pragati Pandey

 Pragati Pandey dirige la práctica de la Secretaría Corporativa en Coinmen Consultants LLP y cuenta con el respaldo de un equipo experimentado y calificado de expertos certificados por CS.

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